越南海陽2×600MW燃煤電廠，是中國能建所屬中國電力工程顧問集團(tuán)有限公司(簡稱“中電工程”)與馬來西亞J公司以70：30投資股比合作開發(fā)和建設(shè)的越南B0T項(xiàng)目。該項(xiàng)目是“一帶一路”沿線的重點(diǎn)項(xiàng)目，總投資約19億美元，是目前中國企業(yè)在越南單筆投資額最大的項(xiàng)目，也是我國企業(yè)與國際伙伴合作開發(fā)海外BOT項(xiàng)目的成功案例。筆者總結(jié)個(gè)人參與海陽項(xiàng)目投融資及商務(wù)談判全過程的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，分析國內(nèi)企業(yè)與國際伙伴合作投資開發(fā)海外BOT項(xiàng)目所涉及的主要風(fēng)險(xiǎn)及防范措施，為企業(yè)開展類似項(xiàng)目的開發(fā)提供參考和借鑒。
項(xiàng)目簡介
越南海陽B0T電廠項(xiàng)目位于河內(nèi)以東10O公里，建設(shè)兩臺(tái)600MW燃煤機(jī)組，計(jì)劃為海陽省及河內(nèi)輸送電力，是越南政府吸引外資開發(fā)電力建設(shè)的重點(diǎn)項(xiàng)目。馬來西亞的J公司在2008年獲得該項(xiàng)目的開發(fā)經(jīng)營權(quán)。隨后J公司與越南工貿(mào)部經(jīng)過近三年的談判，于2011年6月簽署了25年特許經(jīng)營期的BOT合同，同時(shí)簽署的有關(guān)協(xié)議還包括與越南煤炭公司的購煤協(xié)議(25年)與越南電力公司的購電協(xié)議(25年)；與海陽省人民委員會(huì)的土地租賃協(xié)議；政府擔(dān)保與承諾協(xié)議。根據(jù)購電協(xié)議，海陽電廠所發(fā)全部電量由越南電力公司收購：煤價(jià)與電價(jià)聯(lián)動(dòng)，即煤價(jià)上升，電價(jià)也隨之上漲，投資方的收益始終保持在一個(gè)穩(wěn)定范圍內(nèi)。根據(jù)政府擔(dān)保協(xié)議，越南政府對越南煤炭公司和越南電力公司的付款違約提供政府擔(dān)保，項(xiàng)目收益可以100％轉(zhuǎn)換為美元轉(zhuǎn)入到投資方的國外賬戶。
由此看到，該項(xiàng)目涉及的配套協(xié)議完備，政府對國內(nèi)企業(yè)的違約提供擔(dān)保，收益可以全部轉(zhuǎn)換為美元，投資收益及匯出有較好保證。
中電工程與J公司經(jīng)過一年多的談判，于2015年7月簽署了合作投資協(xié)議，中電工程為項(xiàng)目70％股東，J公司為30％股東，由中電工程負(fù)責(zé)項(xiàng)目的銀行融資并承擔(dān)EPC工程建設(shè)。在與J公司的合資談判過程中，中電工程結(jié)合本項(xiàng)目的合作模式和時(shí)間急迫性，重點(diǎn)考慮了國家政治風(fēng)險(xiǎn)、投資收益風(fēng)險(xiǎn)、融資風(fēng)險(xiǎn)、交易風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)等重大風(fēng)險(xiǎn)。以下就上述主要風(fēng)險(xiǎn)及相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)防范對策進(jìn)行介紹。
國家政治風(fēng)險(xiǎn)
越南近年來與中國因南海主權(quán)問題曾發(fā)生多次摩擦，在該國開展投資項(xiàng)目有一定的國家風(fēng)險(xiǎn)和政治風(fēng)險(xiǎn)。但中、越兩國地緣相鄰，經(jīng)濟(jì)上互補(bǔ)性很強(qiáng)，越南經(jīng)濟(jì)對中國的依賴更大，從長遠(yuǎn)發(fā)展角度看表現(xiàn)出積極主動(dòng)的合作態(tài)勢。
戰(zhàn)爭、征收、匯兌和罰沒屬于政府違約范疇，可能造成企業(yè)無法繼續(xù)正常生產(chǎn)以及項(xiàng)目收益無法兌換成美元匯出。雖然越南政府為海陽項(xiàng)目提供了項(xiàng)目收益100％轉(zhuǎn)換成美元的保證，但在25年運(yùn)營過程中仍然存在因故無法兌現(xiàn)該保證的可能性。
海陽項(xiàng)目的投資上，中電工程分別就股權(quán)和債權(quán)投保了中信保海外投資險(xiǎn)，其中債權(quán)險(xiǎn)是銀行融資的要求，股權(quán)險(xiǎn)是出于企業(yè)自身在越南進(jìn)行投資的資本金安全考慮。通過投保海外投資險(xiǎn)，發(fā)生上述風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，先由中信保賠償企業(yè)相應(yīng)的損失，中信保再代表中國政府向越南政府索要保險(xiǎn)賠款，企業(yè)面對的風(fēng)險(xiǎn)實(shí)際上轉(zhuǎn)成由中信保承擔(dān)。
投資收益風(fēng)險(xiǎn)
投資收益風(fēng)險(xiǎn)，主要考慮項(xiàng)目投資回報(bào)率及除政治風(fēng)險(xiǎn)以外的與項(xiàng)目建設(shè)、運(yùn)行有關(guān)的主要風(fēng)險(xiǎn)是否得到有效分配和規(guī)避。通過購煤協(xié)議，電廠特許經(jīng)營期25年內(nèi)需要的原料通過25年期購煤協(xié)議得到基本保證。協(xié)議還規(guī)定，如出現(xiàn)越南煤炭公司因故不能提供燃煤，需由BOT公司自行購煤的情況，煤價(jià)的超出部分由越南煤炭公司負(fù)責(zé)補(bǔ)償。
購電協(xié)議中電價(jià)由容量電價(jià)、電量電價(jià)及補(bǔ)充電價(jià)三部分組成。根據(jù)購電協(xié)議，電廠建成即使不發(fā)電，越南電力公司也要支付容量電價(jià)。電廠所發(fā)電量將全部由越南電力公司承購，即電量消納有保障。補(bǔ)充電價(jià)主要包括實(shí)際土地賠償費(fèi)用。
通過土地租賃協(xié)議，項(xiàng)目建設(shè)所需土地得到有效保證。
通過政府擔(dān)保協(xié)議，越南政府對越南煤炭公司及越南電力公司的付款違約提供政府擔(dān)保，即如發(fā)生上述PPP講壇PPPFORUM兩家公司付款違約行為，其付款責(zé)任由越南政府承擔(dān)。同時(shí)，越南政府保證投資方賣電獲得的當(dāng)?shù)刎泿攀找?0O％可以轉(zhuǎn)換為美元匯出越南境外，有效規(guī)避了當(dāng)?shù)貛虐l(fā)生大幅度貶值的風(fēng)險(xiǎn)。
針對項(xiàng)目投資回報(bào)率，中電工程聘請了國際著名財(cái)務(wù)事務(wù)所擔(dān)任投資顧問，建立項(xiàng)目財(cái)務(wù)模型，在反復(fù)落實(shí)模型主要輸入條件后，得到了比較理想的項(xiàng)目收益率。該收益率是基于長期的購煤、購電協(xié)議前提條件下獲得的，因此較可靠。
海陽項(xiàng)目的投資收益風(fēng)險(xiǎn)通過上述各項(xiàng)協(xié)議得到了有效化解和分?jǐn)?，并且?xiàng)目投資收益率較為理想，該項(xiàng)目的投資收益風(fēng)險(xiǎn)可控。
融資風(fēng)險(xiǎn)
鑒于中電工程銀行資信較高，加上海陽項(xiàng)目主要協(xié)議文件完備及具有較好投資回報(bào)率，因此，該項(xiàng)目獲得銀行貸款的機(jī)會(huì)較大。但銀行完成類似規(guī)模項(xiàng)目的融資關(guān)閉時(shí)間通常需要一年甚至更長時(shí)間，而中電工程與J公司開展合作談判時(shí)距離海陽項(xiàng)目融資關(guān)閉日期僅有約6個(gè)月時(shí)間，如屆時(shí)不能完成融資關(guān)閉，即銀行首筆放款到位，存在工貿(mào)部收走2000萬美元投標(biāo)保證金甚至收回項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)。海陽項(xiàng)目的融資風(fēng)險(xiǎn)實(shí)際上轉(zhuǎn)化為如何在限定的較短時(shí)間內(nèi)完成融資關(guān)閉。
為盡快完成項(xiàng)目融資關(guān)閉，中電工程采取了多項(xiàng)有效措施。
第一，中電工程審時(shí)度勢，結(jié)合自身實(shí)力，為項(xiàng)目全部貸款提供100％的公司擔(dān)保(J公司向中電工程提供30％反擔(dān)保)，有效縮短了銀行內(nèi)部審批時(shí)間。
第二，針對以往沒有大型海外投資項(xiàng)目融資經(jīng)驗(yàn)的問題，中電工程特聘請專業(yè)銀行融資顧問，組成銀行融資工作小組，在開展項(xiàng)目商務(wù)合作談判、報(bào)發(fā)改委、商務(wù)部備案工作的同時(shí)，提前開展與銀行、中信保的接洽工作，提供已有的項(xiàng)目材料，為銀行貸款審批工作創(chuàng)造條件。
第三，鑒于貸款金額較高，為避免選擇一家銀行發(fā)生最終審批未能通過的情況，中電工程確定采取向三家銀行組成銀團(tuán)進(jìn)行貸款的穩(wěn)妥方案，每家銀行承貸1／3的貸款，提高銀行內(nèi)部審批通過成功率。
第四，中信保的保險(xiǎn)單為銀行放款的重要前提之一，在最初選擇中信保保險(xiǎn)的種類上，為節(jié)省審批時(shí)間，中電工程選擇了當(dāng)時(shí)只需中信保進(jìn)行審批的海外投資險(xiǎn)，沒有選擇需要財(cái)政部審批的中長期保險(xiǎn)。
第五，了解越南國家銀行對貸款銀行、BOT公司賬戶的監(jiān)督管理方面的要求，疏通中方銀行貸款進(jìn)入越南BOT公司賬戶的流通渠道。
上述措施加速了銀行融資工作的進(jìn)程，有效縮短了銀行、中信保各項(xiàng)審批工作時(shí)間，2015年9月貸款協(xié)議順利簽署，2016年4月銀行首次放款到位，融資實(shí)現(xiàn)關(guān)閉。
交易風(fēng)險(xiǎn)
一、實(shí)現(xiàn)對BOT公司的有效管控
根據(jù)BOT合同，J公司在BOT項(xiàng)目公司控股股東身份在項(xiàng)目商業(yè)運(yùn)行滿三年后才允許變動(dòng)。受該條件限制，同時(shí)為滿足中電工程作為項(xiàng)目70％出資人對BOT項(xiàng)目公司的實(shí)際控制，雙方經(jīng)反復(fù)協(xié)商確定了如下的投資合作模式。
首先，中電工程所屬的香港投資公司通過認(rèn)購J公司下屬的JPP公司發(fā)行的股票，獲得JPP公司70％的股權(quán)，并間接持有BOT公司50％的股權(quán)，J公司認(rèn)購JPP公司發(fā)行的股票獲得3O％股權(quán)及間接持有BOT公司50％的股權(quán)。通過上述交易，J公司與中電工程在BOT公司普通股票持有比例為50：50。中電工程持有BOT公司50％的普通股和Jpp公司7O％的經(jīng)濟(jì)權(quán)益。
同時(shí)，J公司在BOT公司占據(jù)董事會(huì)多數(shù)席位，表面上處于控制地位。中電工程在BOT公司的控股公司JPP公司占董事會(huì)多數(shù)席位，且BOT公司章程修改后約定BOT公司的重大決定要得到JPP公司董事會(huì)同意。通過上述措施，中電工程通過對JPP公司的控制，間接實(shí)現(xiàn)對BOT公司的實(shí)際控制。
通過采取上述措施，既滿足了BOT合同中對本項(xiàng)目控股股東發(fā)生變動(dòng)的時(shí)間限制，也實(shí)現(xiàn)了中電工程通過控制BOT公司上級(jí)公司JPP公司間接控制BOT公司的局面。中電工程對BOT公司有效管控的風(fēng)險(xiǎn)因此得到有效控制。
二、盡職調(diào)查
針對J公司自身實(shí)力、項(xiàng)目開展歷史情況、項(xiàng)目文件有效性的風(fēng)險(xiǎn)，中電工程通過聘請第三方中介機(jī)構(gòu)開展針對性的財(cái)務(wù)及法律專項(xiàng)盡職調(diào)查，有效規(guī)避相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，具體包括以下內(nèi)容。
首先，公司開展了對BOT公司、JPP公司的財(cái)務(wù)盡職調(diào)查，掌握了上述公司資產(chǎn)及負(fù)債等財(cái)務(wù)狀況，了解J公司已經(jīng)投入的前期開發(fā)費(fèi)用情況。該部分費(fèi)用在經(jīng)過雙方認(rèn)可的第三方國際審計(jì)所審計(jì)后，通過資本化形式計(jì)入J公司資本金投入部分。
其次，由于項(xiàng)目的主要協(xié)議文件均由J公司在2011年取得，中電工程開展項(xiàng)目投資談判時(shí)有些文件已經(jīng)過期，為此開展了對BOT公司、JPP公司的法律盡職調(diào)查，摸清了上述公司以往簽署的相關(guān)合同情況，兩家公司依法合理存在。
通過盡職調(diào)查，也核查了項(xiàng)目主要協(xié)議文件的有效性，了解并掌握需要向越南有關(guān)部門申請延期的協(xié)議或合同情況，并在合資協(xié)議中規(guī)定項(xiàng)目協(xié)議的延期事項(xiàng)由J公司負(fù)責(zé)完成，該條款為雙方合作的前提條件之一。與辦理延期有關(guān)的費(fèi)用由雙方按投資比例承擔(dān)。
法律風(fēng)險(xiǎn)
根據(jù)購電合同PPA條款，因法律的變化對項(xiàng)目投資方帶來不利影響的風(fēng)險(xiǎn)由越南工貿(mào)部負(fù)責(zé)承擔(dān)，越南政府提供擔(dān)保。
另外，根據(jù)中電工程委托的法律事務(wù)所出具的律師工作備忘錄內(nèi)容，中電工程對本項(xiàng)目的投資不違反中國及越南兩國法律規(guī)定，所規(guī)劃的投資方案不存在法律障礙。法律事務(wù)所對境外投資架構(gòu)的合法性、中電工程對BOT項(xiàng)目公司的控制權(quán)、跨境擔(dān)保的合法性以及關(guān)于融資關(guān)閉逾期的法律后果出具了相關(guān)法律意見，均不存在法律障礙。
綜合以上兩個(gè)方面的因素可以看出，海陽項(xiàng)目投資法律風(fēng)險(xiǎn)的防范措施是可行的，中電工程的投資方案從越南相關(guān)法律和中國相關(guān)法律條款兩方面來看都沒有法律障礙。
以上是海陽項(xiàng)目的主要風(fēng)險(xiǎn)及其防范措施。國內(nèi)企業(yè)與國際合作方合作開發(fā)BOT項(xiàng)目實(shí)際過程中涉及的內(nèi)容很廣泛，存在的風(fēng)險(xiǎn)也各不相同，關(guān)鍵要做好各項(xiàng)工作的統(tǒng)籌安排，識(shí)別和防范主要風(fēng)險(xiǎn)。(本文2017年發(fā)表于《國際工程與勞務(wù)》)
